El abuso del derecho a voto dentro de sociedades por acciones simplificadas

Abstract

Las sociedades por acciones simplificadas nacen como un encargo al Instituto Libertad y Progreso para la elaboración de un proyecto de Ley que permitiese actualizar el derecho societario a las necesidades modernas, lo anterior debido a las diversas problemáticas que las sociedades anónimas presentaban respecto a sus formalidades y disposiciones imperativas. El propósito de reducir la formalidad en un tipo societario se encamina con la necesidad del país de mejorar los acuerdos de inversión (Reyes, 2014)

A través de la Ley 1258 del 2008 se incorporó al ordenamiento jurídico colombiano el nuevo modelo societario con el propósito de satisfacer las necesidades que el tráfico comercial requería, integrando al ordenamiento patrio un sistema de sociedad de capital cerrada, caracterizado por su amplia estipulación contractual, lo que significó un avance para el derecho societario colombiano, al concentrar en su articulado mecanismos e instrumentos novedosos que buscaban dar una nueva cara al derecho privado regido hasta aquel momento por el Código de Comercio colombiano y la Ley 222 de 1995.

No obstante, la adopción de un nuevo modelo societario abundante en autonomías y libertades trajo consigo un crecimiento desmedido en Colombia del tipo societario denominado SAS, como consecuencia nace un paradigma de abuso de derechos y libertades, razón por la cual era necesario dotar al operador jurídico de una herramienta para realizar control de legalidad al interior de las juntas de accionistas. Se estableció entonces, la posibilidad de anular las decisiones de las juntas de accionistas, al ser contrarias a los estándares jurídicos de la Buena Fe y el NO abuso del derecho. Por otra parte, es en este plexo jurídico en donde se da desarrollo a la doctrina del abuso del derecho; doctrina que, si bien tiene sus orígenes en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, se adapta a las exigencias del derecho moderno y al derecho societario colombiano. Siendo así el modo por el cual el desarrollo en el interior del derecho nacional tiene sus bases en los sistemas de protección y regulación en el desarrollo anglosajón y francés. En otros países, como en Italia, no se prevé legislativamente la figura del abuso del derecho, razón por la cual es considerada creación de la doctrina y la jurisprudencia. No obstante, en virtud del carácter indeterminado de dichas previsiones manifiestas relacionadas con el abuso del derecho, es de esperarse que el rol de la precitada figura no guarde mayores diferencias en los países que no han regulado de manera explícita en su legislación, la prohibición del abuso del derecho y en aquellos países que por su parte si la han regulado.

Sin embargo, el manejo de la figura de la doctrina del abuso del derecho es muy joven al interior de nuestro sistema legal en comparación con jurisdicciones foráneas, en consecuencia, los mecanismos de protección de accionistas del ordenamiento societario colombiano se han debido complementar con criterios prácticos que permitan la apropiación judicial de las políticas internas, fruto de tratamientos doctrinarios y legislativos acogidos de las legislaciones extranjeras con mayor incidencia y utilidad.

Por otro lado, esta novedosa figura dentro de nuestra legislación, confiere mecanismos de protección hacia socios minoritarios, estas herramientas pretenden evitar que las mayorías accionarias configuren medidas que perjudiquen gravemente al resto de participantes siendo posible incluso alegar la nulidad absoluta de las decisiones abusivas viciadas principalmente por objeto ilícito, esto sin perjuicio de la indemnización a cuyo reconocimiento haya lugar.

Así las cosas, es menester plantearse una pregunta que servirá para desarrollar la investigación que en este caso nos atañe y que, gracias a la comparación de la doctrina de varios autores, permitirá identificar si la Superintendencia de Sociedades de Colombia, mediante los conceptos que emite, son realmente protectores o no de circunstancias de abuso del derecho por parte de las mayorías.

En este sentido, la investigación se centrará en un lapso de seis años donde podremos evidenciar el tratamiento jurisprudencial del abuso del derecho por parte de la Superintendencia de Sociedades y para ello, la pregunta de investigación es:

¿Cuál ha sido en Colombia el tratamiento jurisprudencial por parte de la Superintendencia de Sociedades en relación con la doctrina del abuso del derecho en la declaración de nulidad de decisiones tomadas por la junta de accionistas de las S.A.S. como mecanismo de protección de los accionistas minoritarios en los años del 2013 a 2018?

En efecto, al interpretar la jurisprudencia se pretende que, al configurarse un abuso del derecho al voto por parte de las mayorías accionarias en una Sociedad por Acciones Simplificadas derive en la acción de nulidad absoluta.

Por tal motivo, el trabajo que se presenta, busca analizar el rol de la jurisprudencia y la doctrina del abuso del derecho al voto y los mecanismos de defensa que tienen los accionistas minoritarios, así como las alternativas en el marco de la toma de decisiones opresivas dentro de las sociedades por acciones simplificadas en Colombia, desarrollados por la jurisprudencia de la Superintendencia de Sociedades.

Para cumplir dicho objetivo el trabajo presenta tres capítulos, el primer capítulo donde se estudian las nociones básicas de las Sociedades por Acciones Simplificadas y el abuso del derecho al voto, el principio de lealtad societaria, así como desarrollo doctrinal, legal y jurisprudencial en Colombia y el derecho comparado, enfocado en los mecanismos de protección a los socios minoritarios desde la configuración y ejecución del contrato de sociedad comercial en Colombia, luego se presenta el segundo capítulo que analiza mediante un método de corte cualitativo, sí las herramientas de la legislación societaria contra acciones opresivas adoptadas por la doctrina mediante la jurisprudencia de la Superintendencia de Sociedades, responden o se adecuan a la subregla contenida en la presente investigación, y de manera posterior se presenta el tercer capítulo que identifica la relevancia y determina la eficacia de la subregla en la toma de decisiones dentro de sociedades de capital cerrado como la Sociedad por Acciones Simplificada en Colombia a través del resultado de un análisis jurisprudencial. Por último, se plantean algunas conclusiones sobre el desarrollo de la investigación.

En consecuencia, con la presente monografía nos permitiremos demostrar las graves afectaciones a las minorías societarias dentro de las Sociedades por Acciones Simplificadas (S.A.S.) y primariamente al abuso del derecho al voto por parte de los accionistas mayoritarios los cuales despliegan acciones opresivas durante la toma de decisiones al interior de sus juntas directivas por el solo hecho de ser mayoría.

Esta monografía estudia el derecho societario, en específico el tipo societario S.A.S., y el comportamiento al interior de estas respecto al abuso del derecho que se puede presentar con los actos democráticos derivados del voto en la toma de decisiones que afectan de manera abusiva a las minorías al interior de la sociedad. Se estudiará en ese sentido los efectos de dichos abusos en la persona jurídica para verificar la concordancia o discrepancia del derecho, de sus normas y reglamentos con la realidad social, de esta manera examinaremos la línea que une el derecho y las normas jurídicas con las sociedades comerciales, siendo está una clara forma metodológica basada en la Investigación Socio-Jurídica Cualitativa, donde revisamos la normatividad desde el mayor periodo de actividad por parte de la Superintendencia de Sociedades (2013 a 2018) y determinamos vacíos legales, errores normativos o insuficiencias jurídicas que afectan el buen devenir de la persona jurídica en cuestión.

Expondremos aspectos genéricos de la doctrina colombiana, europea y estadounidense, con la que soportaremos las posibilidades que tiene el accionista minoritario afectado por decisiones de las mayorías, dándole la posibilidad tanto de solicitar la indemnización de perjuicios, como también; la posibilidad de solicitar la nulidad absoluta de la determinación adoptada.